融資過程中需要大量的調(diào)查研究工作，最終的協(xié)議需要融資方和投資方幾輪甚至幾十輪的談判和磋商。我們舉個(gè)例子來看看創(chuàng)業(yè)公司在融資過程中會(huì)遇到的法律問題。
劉先生是山西某縣辦企業(yè)的包工頭。該企業(yè)加工一種非常稀有的礦石，其出口前景非?？捎^。但該企業(yè)生產(chǎn)設(shè)備陳舊，供電經(jīng)常中斷，生產(chǎn)能力嚴(yán)重不足。眼看大好商機(jī)就要錯(cuò)過，劉先生不甘心。他來北京尋找投資者為項(xiàng)目融資。
劉先生遇到的第一個(gè)問題是，投資人要看商業(yè)計(jì)劃書等融資項(xiàng)目的介紹文件。之后，投資人要求劉先生提供律師的盡職調(diào)查報(bào)告。面對(duì)這些問題，劉老師很迷茫，不得不向律師求助。
目前有很多像劉老師這樣的人在為自己的創(chuàng)業(yè)尋找資金，以上問題很多創(chuàng)業(yè)者都會(huì)遇到。事實(shí)上，投融資的過程包含風(fēng)險(xiǎn)，涉及的法律問題非常復(fù)雜。最好的辦法是尋求法律支持。有了法律專家的支持，融資者可以避免走錯(cuò)路，浪費(fèi)金錢。融資涉及的法律問題主要有以下八個(gè)方面：
第一，融資人的法律主體地位。
劉老師的身份是縣辦企業(yè)的包工頭。從法律的角度來看，他的代表作用值得懷疑。根據(jù)法律規(guī)定，劉先生作為企業(yè)的承包方，只有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，無權(quán)處理企業(yè)的投融資等重大事項(xiàng)。既然企業(yè)是縣里辦的，很可能是國(guó)企。國(guó)有企業(yè)是否需要融資，是由企業(yè)決定還是由股東決定，也就是由地方國(guó)有資產(chǎn)管理部門決定。
也就是說，未經(jīng)企業(yè)或國(guó)有資產(chǎn)管理部門授權(quán)，劉先生無權(quán)與投資者達(dá)成任何投融資協(xié)議。即使達(dá)成協(xié)議，協(xié)議的效力也需要事后得到企業(yè)或國(guó)有資產(chǎn)管理部門的追認(rèn)，才具有法律效力。第二，投資人的法律主體地位。
劉先生要找的投資者是一家外國(guó)投資公司在北京的代表處。根據(jù)法律規(guī)定，代表處不得從事與其經(jīng)營(yíng)相關(guān)的任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，代表處無權(quán)與劉先生簽訂任何投融資合同。
此外，根據(jù)我國(guó)的法律，一些礦產(chǎn)資源的開發(fā)是禁止外商投資的。同時(shí)需要指出的是，這些外資公司或代表處在沒有對(duì)投資項(xiàng)目和融資方資質(zhì)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查核實(shí)的情況下，就輕易同意簽訂所謂的合資、合作協(xié)議，并要求融資方支付保證金或其他各種費(fèi)用。融資方要認(rèn)真考察核實(shí)融資方的情況，防止被騙。第三，投融資項(xiàng)目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策.
在中國(guó)目前的政策環(huán)境下，很多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營(yíng)企業(yè)進(jìn)入的。第四，融資方式的選擇。
融資方式有多種選擇，如債務(wù)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等。各種融資在雙方權(quán)利義務(wù)分配上有很大差異，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)有很大影響。第五，回報(bào)的形式和方式的選擇。
比如債務(wù)融資中本金的還款計(jì)劃、利息計(jì)算、擔(dān)保形式等都需要在借款合同中明確。如果投資者投入資金或其他資產(chǎn)獲得投資項(xiàng)目公司的股權(quán)，需要重點(diǎn)關(guān)注股權(quán)比例、分紅比例和時(shí)間等。相對(duì)而言，投資者更關(guān)心投資回報(bào)。第六，可行性研究報(bào)告、商業(yè)計(jì)劃書、投資建議書的撰寫。
劉老師需要提供的文件是商業(yè)計(jì)劃書。以上三份文件名稱不同，內(nèi)容相似，都包括了融資項(xiàng)目的各個(gè)方面的介紹。
這些文件的書寫要求真實(shí)準(zhǔn)確，這是投資者判斷是否投資的基本依據(jù)之一。
同時(shí)，文書的書寫需要法律依據(jù)。例如，項(xiàng)目的環(huán)保要求必須實(shí)事求是地陳述。否則，如果項(xiàng)目環(huán)保措施達(dá)不到國(guó)家或地方法律法規(guī)的要求，被環(huán)保部門責(zé)令禁止繼續(xù)運(yùn)行，損失無法估量。第七，盡職調(diào)查中可能涉及的問題。
律師進(jìn)行的盡職調(diào)查是在全面了解融資人和投融資項(xiàng)目相關(guān)法律情況的基礎(chǔ)上，向投資人出具的盡職調(diào)查報(bào)告。第八，股權(quán)安排。
股權(quán)安排是投資者和融資者就項(xiàng)目達(dá)成協(xié)議后，在即將成立的企業(yè)中進(jìn)行權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有非常有效的救濟(jì)措施，在公司治理中，大股東控制公司，侵害公司和小股東利益的現(xiàn)象屢見不鮮。仔細(xì)細(xì)致的股權(quán)安排，是融資者和投資者需要慎重考慮的事情。以上八個(gè)方面是投融資過程中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，也可能存在其他法律風(fēng)險(xiǎn)，比如資金是否嚴(yán)格按照合同規(guī)定到位，擔(dān)保形式的選擇等?？赡軙?huì)影響項(xiàng)目的正常進(jìn)行。
